反 向 歧 视（二）

·陈　伟·

（ 二 ） 左 右 为 难 的 最 高 法 院 　 　 在 一 向 标 榜 人 人 平 等 、 公 平 竞 争 的 美 国 社 会 ， 加 州 大 学 戴 维 斯 分 校 医 学 院 为 啥 会 为 少 数 族 裔 申 请 人 特 别 保 留 １ ６ 个 录 取 名 额 呢 ？ 说 来 话 长 ， 这 个 特 殊 的 照 顾 措 施 ， 实 际 上 与 美 国 政 府 颁 布 的 “ 肯 定 性 行 动 ” 法 案 直 接 有 关 。 　 　 “ 肯 定 性 行 动 ” 这 个 名 词 ， 最 早 源 自 民 主 党 总 统 肯 尼 迪 于 １ ９ ６ １ 年 签 署 的 总 统 第 １ ０ ９ ２ ５ 号 行 政 命 令 。 这 个 行 政 命 令 要 求 政 府 合 同 承 包 商 采 取 肯 定 性 行 动 ， 为 少 数 族 裔 提 供 更 多 的 雇 佣 机 会 。 约 翰 逊 总 统 执 政 后 ， 联 邦 政 府 颁 布 了 一 系 列 包 含 范 围 更 为 广 泛 的 “ 肯 定 性 行 动 ” 法 案 ， 又 称 为 平 等 权 益 法 案 。 简 而 言 之 ， “ 肯 定 性 行 动 ” 实 际 上 是 一 项 在 １ ９ ６ ４ 年 《 民 权 法 》 基 础 上 发 展 起 来 的 平 等 权 益 措 施 ， 目 的 是 帮 助 在 美 国 历 史 上 长 期 受 到 歧 视 的 少 数 族 裔 和 女 性 更 快 地 改 变 在 政 治 、 经 济 、 教 育 和 社 会 等 方 面 的 劣 势 地 位 。 具 体 地 说 ， 就 是 在 求 学 、 就 业 、 颁 发 奖 学 金 以 及 接 受 政 府 贷 款 和 分 配 政 府 合 同 时 ， 在 竞 争 能 力 和 资 格 基 本 相 同 或 相 近 的 情 况 下 ， 黑 人 、 印 地 安 人 、 拉 美 裔 和 亚 裔 以 及 女 性 有 被 优 先 录 取 、 录 用 或 优 先 得 到 贷 款 和 政 府 合 同 的 权 利 。 　 　 素 以 保 守 著 称 的 共 和 党 尼 克 松 总 统 执 政 后 ， 在 推 行 “ 肯 定 性 行 动 ” 法 案 方 面 却 是 更 上 一 层 楼 。 后 来 曾 在 里 根 政 府 担 任 国 务 卿 要 职 的 舒 尔 茨 ， 当 年 出 任 尼 克 松 政 府 的 劳 工 部 长 ， 此 公 在 劳 工 部 长 任 内 ， 开 创 了 引 起 极 大 争 议 的 硬 性 配 额 制 度 。 联 邦 劳 工 部 规 定 ， 公 立 大 学 在 招 生 时 ， 必 须 招 收 一 定 比 例 的 少 数 族 裔 和 女 性 学 生 ， 政 府 部 门 必 须 雇 佣 一 定 比 例 的 少 数 族 裔 和 女 性 职 员 ， 一 定 比 例 的 政 府 商 务 或 工 程 合 同 应 当 优 先 给 予 少 数 族 裔 和 女 性 投 标 人 。 此 外 ， 凡 是 接 受 政 府 资 助 以 及 所 有 与 政 府 签 订 商 务 或 工 程 合 同 的 私 营 企 业 ， 都 必 须 提 交 一 份 “ 肯 定 性 行 动 ” 计 划 ， 说 明 该 企 业 打 算 在 多 长 时 间 内 使 少 数 族 裔 和 女 性 雇 员 达 到 一 定 比 例 ， 否 则 合 同 免 谈 。 在 美 国 这 样 一 个 以 私 营 企 业 为 主 体 的 资 本 主 义 国 家 ， 这 是 联 邦 政 府 第 一 次 大 规 模 干 预 私 营 企 业 的 内 部 经 营 ， 公 开 限 制 私 营 企 业 雇 佣 员 工 的 自 由 权 利 。 联 邦 政 府 手 头 有 上 万 亿 美 元 的 商 务 和 工 程 合 同 ， 是 私 营 企 业 最 大 的 客 户 。 所 以 ， 私 营 企 业 只 有 俯 首 听 命 的 份 儿 ， 一 点 儿 脾 气 也 不 敢 有 。 　 　 在 民 权 运 动 声 势 浩 大 的 ６ ０ 年 代 ， “ 肯 定 性 行 动 ” 法 案 得 到 了 全 美 公 立 高 等 院 校 的 积 极 响 应 。 美 国 大 学 校 园 历 来 是 自 由 化 和 激 进 化 的 大 本 营 ， 而 加 州 大 学 在 ６ ０ 年 代 反 对 越 战 、 争 取 平 等 权 益 的 运 动 中 ， 曾 是 全 美 闹 得 最 凶 的 大 学 之 一 。 在 此 背 景 下 ， 戴 维 斯 分 校 医 学 院 为 了 纠 正 种 族 歧 视 造 成 的 危 害 和 对 少 数 族 裔 的 不 公 正 待 遇 ， 增 加 医 学 院 学 生 的 多 元 性 ， 为 少 数 族 裔 树 立 刻 苦 学 习 、 奋 斗 成 材 的 榜 样 ， 特 别 设 立 了 优 惠 和 照 顾 少 数 族 裔 申 请 人 的 录 取 配 额 制 度 ， 结 果 引 发 了 艾 伦 · 贝 基 诉 讼 案 。 　 　 １ ９ ７ ５ 年 ， 地 方 法 院 对 艾 伦 · 贝 基 案 做 出 判 决 ， 法 官 宣 布 加 州 大 学 设 立 的 录 取 配 额 制 度 违 法 ， 但 并 未 判 决 戴 维 斯 分 校 医 学 院 一 定 要 录 取 刺 儿 头 艾 伦 · 贝 基 。 结 果 双 方 都 不 满 意 ， 继 续 向 加 州 最 高 法 院 上 诉 。 １ ９ ７ ６ 年 ， 加 州 最 高 法 院 判 加 州 大 学 败 诉 。 但 加 州 大 学 董 事 会 不 服 ， 聘 请 曾 在 水 门 事 件 调 查 案 中 出 任 特 别 检 察 官 的 哈 佛 大 学 教 授 考 克 斯 为 律 师 ， 于 １ ９ ７ ８ 年 把 官 司 打 到 了 联 邦 最 高 法 院 。 　 　 艾 伦 · 贝 基 一 案 ， 实 际 上 是 给 美 国 最 高 法 院 出 了 一 个 极 为 棘 手 的 大 难 题 。 原 因 很 简 单 ， 这 个 与 “ 肯 定 性 行 动 ” 有 关 的 诉 讼 案 所 涉 及 的 问 题 ， 并 不 是 一 个 单 纯 的 法 律 问 题 ， 而 是 一 个 高 度 复 杂 的 政 治 问 题 。 种 族 问 题 历 来 是 美 国 政 治 中 的 定 时 炸 弹 ， 稍 不 留 神 就 会 在 社 会 中 心 爆 炸 ， 引 发 空 前 严 重 的 社 会 动 乱 。 在 中 国 ， 各 种 法 律 问 题 通 常 集 中 地 表 现 为 政 治 问 题 ， 但 在 美 国 ， 正 如 法 国 政 治 学 家 托 克 维 尔 一 百 年 前 所 言 ， 各 种 政 治 问 题 通 常 集 中 地 表 现 为 法 律 诉 讼 。 美 国 社 会 中 这 种 政 治 问 题 法 律 化 的 独 特 现 象 ， 令 最 高 法 院 大 法 官 伤 透 了 脑 筋 。 　 　 在 美 国 宪 政 史 上 ， 曾 有 过 最 高 法 院 试 图 用 法 律 手 段 解 决 政 治 问 题 ， 结 果 却 引 发 社 会 动 乱 的 前 例 。 南 北 战 争 前 ， 最 高 法 院 在 １ ８ ５ ７ 年 的 司 各 特 诉 桑 弗 特 案 （ Ｓ ｃ ｏ ｔ ｔ 　 ｖ 。 　 Ｓ ａ ｎ ｄ ｆ ｏ ｒ ｄ ） 做 出 了 偏 向 南 方 奴 隶 制 的 判 决 ， 使 国 会 已 通 过 的 旨 在 限 制 南 方 奴 隶 制 扩 张 的 密 苏 里 妥 协 案 因 违 宪 而 被 取 消 。 尽 管 从 单 纯 法 律 的 角 度 看 ， 最 高 法 院 对 司 各 特 案 的 判 决 无 可 厚 非 ， 但 若 从 政 治 角 度 看 ， 这 一 判 决 激 化 了 本 来 已 尖 锐 对 立 的 南 北 争 执 ， 堵 塞 了 以 和 平 手 段 解 决 南 方 奴 隶 制 问 题 的 道 路 ， 坚 定 了 南 方 各 州 依 照 宪 法 惯 例 捍 卫 奴 隶 制 的 决 心 ， 使 北 方 和 林 肯 总 统 处 于 “ 违 法 乱 纪 ” 的 被 动 地 位 ， 对 南 北 战 争 的 爆 发 起 到 了 推 波 助 澜 的 恶 劣 作 用 ， 使 美 国 陷 入 了 一 场 无 法 避 免 的 南 北 大 战 。 司 各 特 案 一 向 被 后 人 认 为 是 最 高 法 院 历 史 上 最 糟 糕 的 判 例 。 　 　 前 车 之 鉴 ， 使 最 高 法 院 在 审 理 这 类 “ 政 治 案 ” 时 不 得 不 小 心 翼 翼 ， 如 临 深 渊 ， 如 履 薄 冰 。 在 艾 伦 · 贝 基 案 之 前 ， 一 位 名 叫 马 科 · 德 夫 尼 斯 （ Ｍ ａ ｒ ｃ ｏ 　 Ｄ ｅ ｆ ｕ ｎ ｉ ｓ ） 的 白 人 学 生 早 在 １ ９ ７ １ 年 就 已 向 “ 肯 定 性 行 动 ” 发 难 。 这 位 白 人 学 生 的 法 学 院 入 学 考 试 （ Ｌ Ｓ Ａ Ｔ ） 成 绩 比 已 被 华 盛 顿 大 学 法 学 院 录 取 的 大 多 数 黑 人 学 生 高 得 多 ， 但 却 没 被 录 取 。 一 气 之 下 ， 他 便 向 地 方 法 院 控 告 华 盛 顿 大 学 。 地 方 法 院 于 １ ９ ７ １ 年 判 决 华 盛 顿 大 学 败 诉 ， 马 科 · 德 夫 尼 斯 遂 进 入 法 学 院 学 习 。 但 华 盛 顿 大 学 不 服 判 决 ， 继 续 上 诉 ， 在 １ ９ ７ ４ 年 ２ 月 把 官 司 打 到 了 最 高 法 院 。 　 　 可 是 ， 出 乎 人 们 意 料 之 外 的 是 ， 老 奸 巨 滑 的 最 高 法 院 大 法 官 们 却 以 马 科 · 德 夫 尼 斯 当 年 ５ 月 就 将 从 法 学 院 毕 业 ， 审 理 此 案 已 无 任 何 重 大 法 律 意 义 为 由 ， 拒 绝 对 德 夫 尼 斯 案 （ Ｄ ｅ ｆ ｕ ｎ ｉ ｓ 　 ｖ 。 　 Ｏ ｄ ｅ ｇ ａ ａ ｒ ｄ ） 做 出 判 决 。 实 际 上 ， 大 法 官 们 是 找 了 个 借 口 故 意 避 开 了 这 个 政 治 难 题 ， 使 坚 决 支 持 和 激 烈 反 对 “ 肯 定 性 行 动 ” 政 策 的 两 派 大 为 失 望 。 可 是 ， 躲 得 了 初 一 躲 不 了 十 五 ， 几 年 后 ， 艾 伦 · 贝 基 案 又 打 上 门 来 ， 硬 逼 着 左 右 为 难 的 最 高 法 院 给 个 明 确 说 法 。 美 国 朝 野 上 下 拭 目 以 待 ， 看 最 高 法 院 如 何 对 此 案 进 行 判 决 。 　 　 １ ９ ７ ８ 年 ６ 月 ， 最 高 法 院 以 五 比 四 一 票 之 差 对 艾 伦 · 贝 基 案 做 出 了 一 个 在 美 国 宪 政 史 上 非 常 罕 见 的 双 重 判 决 （ Ｄ ｏ ｕ ｂ ｌ ｅ 　 Ｄ ｅ ｃ ｉ ｓ ｉ ｏ ｎ ） 。 鲍 威 尔 大 法 官 主 持 的 判 决 书 包 括 两 个 部 份 ， 第 一 部 份 判 决 加 州 大 学 设 立 的 录 取 配 额 制 度 违 反 民 权 法 ， 加 州 大 学 医 学 院 必 须 录 取 艾 伦 · 贝 基 ； 第 二 部 份 判 决 加 州 大 学 有 权 实 行 一 些 使 学 生 来 源 多 元 化 的 政 策 ， 在 录 取 新 生 时 可 以 将 种 族 作 为 一 个 因 素 来 考 虑 。 这 样 ， 最 高 法 院 一 方 面 判 决 加 州 大 学 依 照 “ 肯 定 性 行 动 ” 政 策 设 立 的 配 额 违 法 ， 一 方 面 又 规 定 可 以 将 种 族 作 为 升 学 申 请 的 一 个 因 素 ， 实 质 上 又 肯 定 了 联 邦 政 府 的 “ 肯 定 性 行 动 ” 政 策 。 这 个 极 为 圆 滑 的 双 重 判 决 ， 对 控 方 和 诉 方 各 打 五 十 大 板 ， 使 支 持 和 反 对 “ 肯 定 性 行 动 ” 的 两 派 晕 头 转 向 、 无 所 适 从 。 最 高 法 院 的 判 决 虽 然 是 法 律 决 定 ， 但 对 政 治 后 果 的 慎 重 考 虑 ， 显 然 对 大 法 官 们 的 判 决 产 生 了 相 当 重 要 的 影 响 。 （ 待 续 ）